โครงการฝึกอบรมหลักสูตรพัฒนาและเพิ่มทักษะคณะกรรมการสอบสวน ประจำปี ๒๕๕๔)
ผู้ดำเนินโครงการ : ส่วนมาตรฐานวินัย อุทธรณ์และร้องทุกข์
สำนักพัฒนาระบบบริหารงานบุคคลส่วนท้องถิ่น กรมส่งเสริมการปกครองท้องถิ่น
เรื่อง
การตรวจ และแก้ไขสัญญา
โดย
ศาสตราจารย์(พิเศษ) คัมภีร์ แก้วเจริญ
วันพฤหัสบดีที่ 18 สิงหาคม 2554
เวลา 8.30 12.00 น.
ณ ห้องบรรยาย โรงแรมริเวอร์ไซต์ (เชิงสะพานซังฮี้) เขตบางพลัด กทม.
๑. อปท./พนักงานส่วนท้องถิ่น กับภารกิจด้านสัญญา
๑.๑ ภารกิจของ อปท. และพนักงานส่วนท้องถิ่นเกี่ยวกับสัญญา
-โครงสร้าง อำนาจ หน้าที่ของ อปท.
-ดู website >>> กรมส่งเสริมการปกครองท้องถิ่น
-วิเคราะห์กฎหมายแม่บท >>> พรบ.กำหนดแผนและขั้นตอนการกระจายอำนาจให้แก่องค์กรปกครองส่วนท้องถิ่น พ.ศ. ๒๕๔๒
-งานสัญญาในสำนักงาน และนอกสำนักงาน
-นิติกร กับภารกิจด้านสัญญา
-จนท.พัสดุ กับภารกิจด้านสัญญา
-เจ้าหน้าที่วินัย/กรรมการสอบสวน กับการตรวจสอบสัญญา
-ผู้บริหาร อปท. กับความรับผิดชอบด้านสัญญา
๑.๒ อุดมการณ์ในการทำสัญญาของ อปท.
-สัญญาของ อปท. เป็นสัญญาภาครัฐ
-ปรัชญาอรรถประโยชน์นิยม (Utilitarianism)
-หลักดุลพินิจจัดลำดับประโยชน์ (Opportunity Principle) กับการทำสัญญาของ อปท.
ประโยชน์เอกชน - คู่สัญญาฝ่ายเอกชน
ประโยขน์ราชการ - อปท.
ประโยชน์สาธารณะ - ประชาชน
๑.๓ ข้อมูลเกี่ยวกับสัญญาของ อปท.ในฐานะสัญญาภาครัฐ
กฎหมาย ระเบียบ และนโยบายภาครัฐเกี่ยวกับสัญญา
-ดู เวปไซต์กรมบัญชีกลาง
แบบสัญญามาตรฐาน
ขั้นตอนการทำสัญญาภาครัฐ
๒. แนวทางการจัดทำสัญญาของ อปท.
๒.๑ ประเด็นข้อกฎหมายในการจัดทำสัญญาของ อปท.
๒.๑.๑ หลักกฎหมายพื้นฐาน
-หลักนิติกรรมสัญญาทั่วไป : ประมวลกฎหมายแพ่งฯ
-หลักหนี้ : ประมวลกฎหมายแพ่งฯ
-หลักเอกเทศสัญญา : ประมวลกฎหมายแพ่งฯ
๒.๑.๒ กฎหมายพิเศษ
-กฎหมายจัดตั้งองค์กรภาครัฐ/อปท. : ดู >>> พ.ร.บ.การประปาส่วนภูมิภาคฯ
-พรบ.กำหนดแผนฯ อปท. >>> click
-กฎหมายควบคุมกิจการ : ดู >>> พ.ร.บ.แร่ฯ
-กฎหมายส่งเสริมกิจการ : ดู >>> พ.ร.บ.ปิโตรเลียมฯ
-กฎหมายกำหนดขั้นตอนและวิธีดำเนินการ : ดู >>> พ.ร.บ.ว่าด้วยการให้เอกชนเข้าร่วมงานฯ พ.ศ. ๒๕๓๕
๒.๒ นโยบายของรัฐที่เกี่ยวข้องกับสัญญาภาครัฐ
-มติคณะรัฐมนตรีที่ใช้บังคับแก่สัญญาทั่วไป
-มติ ครม. ที่บังคับแก่เฉพาะโครงการ
-ระเบียบ หนังสือเวียน ฯลฯ
๒.๓ แบบสัญญามาตรฐาน (Standard Form of Contract)
-ความไม่ชัดเจน
-ความไม่ยืดหยุ่น
๒.๔ ธรรมเนียมปฎิบัติทางการค้า
-ธรรมเนียมปฏิบัติตามลักษณะของโครงการ
-ดู >>> สัญญาก่อสร้างมาตรฐานของ FIDIC
-ดู >>> ข้อกำหนดการค้าระหว่างประเทศ (Incoterms)
-ธรรมเนียมการจ้างที่ปรึกษาโครงการ
๒.๕ ข้อกำหนดโครงการ (Terms of Reference - TOR)
-ขอบเขตและวัตถุประสงค์ของสัญญา
-การเจรจาต่อรอง และการแก้ไข TOR
๒.๖ ประเด็นความได้เปรียบเสียเปรียบ
-แง่คิดและกุศโลบายในการเจรจาสัญญา
-กรณีศึกษา : สัญญาจ้างก่อสร้าง
-กรณีศึกษา : สัญญาสัมปทานทางด่วน/รถไฟฟ้า
๓. การยกร่าง ตรวจร่าง ลงนาม และแก้ไขสัญญาภาครัฐ
๓.๑ การยกร่างสัญญา
การเตรียมการ : จัดทีมงาน และวางรูปแบบสัญญา
การเรียบเรียง
การนำเสนอ
๓.๒ การตรวจร่างสัญญา
๓.๒.๑ หลักเกณฑ์การส่งร่างสัญญาให้อัยการตรวจพิจารณา
-มติ ครม. ๒๔๙๑ และ ๒๕๓๕
-ดู >>> พ.ร.บ.ว่าด้วยการให้เอกชนเข้าร่วมงานฯ พ.ศ. ๒๕๓๕
-ระเบียบสำนักนายกรัฐมนตรีว่าด้วยการพัสดุ - หนังสือกระทรวงการคลัง (กรมบัญชีกลาง)
-ระเบียบกระทรวงมหาดไทยว่าด้วยการพัสดุของ อปท.
-สัญญาระหว่างหน่วยงานรัฐ กับเอกชน
-ยกร่างขึ้นใหม่ ไม่ได้ทำตามตัวอย่างสัญญาของภาครัฐ >>>เวปไซต์ระบบการจัดซื้อจัดจ้างภาครัฐ
-ข้อผ่อนคลายของรัฐวิสาหกิจ
-ดู >>> ข้อกำหนดเฉพาะกับสัญญาร่วมทุนฯ
-วิเคราะห์ >>> ปัญหาตาม พ.ร.บ.ว่าด้วยการให้เอกชนเข้าร่วมงานฯ ๒๕๓๕
๓.๒.๒ แนวปฏิบัติในการตรวจ/แก้ไขสัญญา : บันได ๓ ขั้น
ตรวจเบื้องต้น
ตัวบทกฎหมาย
กฎ ระเบียบ มติคณะรัฐมนตรี
เจตนารมณ์ของสัญญา
ค้นความใน
ความชัดเจน และความสอดคล้อง
ธรรมเนียม และประเพณีการค้า รปท.
ความเป็นธรรม และความได้เปรียบเสียเปรียบ
ไขทางสำเร็จ
ประสานงาน
ขอความเห็นชอบ
ให้ข้อเสนอแนะ
๓.๓ การลงนามสัญญา
๓.๔ การแก้ไขสัญญา
๔. ข้อพิจารณาเกี่ยวกับสัญญาทางปกครอง
๔.๑ สัญญาภาครัฐ กับสัญญาระหว่างเอกชน
๑) สัญญาระหว่างเอกชน
๒) สัญญาระหว่างหน่วยงานของรัฐ
๓) สัญญาระหว่างหน่วยงานของรัฐ กับเอกชน
๔.๒ เปรียบเทียบสัญญาทางปกครอง vs. สัญญาทางแพ่ง
-ดู >>> นิยาม "สัญญาทางปกครอง"
-การยกร่าง และเจรจาสัญญา
-การปฏิบัติตามสัญญา
-การแก้ไขและยกเลิกสัญญา
-การระงับข้อพิพาทตามสัญญา
๔.๓ สัมปทานและสัญญาทางปกครอง
-วิเคราะห์กิจกรรมของหน่วยงานภาครัฐ และ อปท.
-วิวัฒนาการของสัมปทานในประเทศไทย
-สัญญาสัมปทานทรัพยากรธรรมชาติ
-สัญญาสัมปทานบริการสาธารณะ
-วิเคราะห์ พรบ.กำหนดแผนฯอปท.ฯ มาตรา ๒๒ - การมอบให้เอกชนดำเนินการ >>> click
๔.๔ ปัญหากรณี"รัฐวิสาหกิจ"ทำสัญญาทางปกครอง
รัฐวิสาหกิจกับเงื่อนไขกฎหมายในการร่วมทุนกับเอกชน
-บริษัทมหาชนที่เป็นรัฐวิสาหกิจ(แปรรูปมาจากรัฐวิสาหกิจตาม พรบ.จัดตั้งรัฐวิสาหกิจ) กับการทำสัญญาทางปกครอง**
-ดู >>> พ.ร.บ.ทุนรัฐวิสาหกิจ
-การทำธุรกิจ กับหลักธรรมาภิบาล (Good Governance)
-นโยบายสาธารณะ (Public Policy) กับปรัชญาอรรถประโยชน์นิยม (Utilitarianism)
๔.๕ การระงับข้อพิพาทตามสัญญาทางปกครอง***
-ศาลปกครองในกรณีพิพาทตามสัญญาทางปกครอง หรือที่เกี่ยวข้องกับสัญญาทางปกครอง
-อนุญาโตตุลาการในกรณีพิพาทตามสัญญาทางปกครอง
-มติ ครม.ที่จำกัดบทบาทอนุญาโตตุลาการในการทำสัญญาร่วมทุนของภาครัฐ
-ข้อพิพาทตามสัญญาของ อปท. กับการว่าต่าง/แก้ต่างโดยอัยการในชั้นอนุญาโตตุลาการและในศาลปกครอง
-วิเคราะห์อำนาจยื่นข้อเรียกร้องหรือฟ้องคดีฯ
-ปัญหาทางปฏิบัติในคดีพิพาทฯตามสัญญาฯ
-ข้อพิพาทกรณีสัญญาทางปกครองที่เกี่ยวกับการค้าระหว่างประเทศ
-กรณีศึกษาข้อพิพาทตามสัญญาทางปกครองที่ประชาชนสนใจ
สัญญาสัมปทาน ITV
1) เจตนารมณ์
2) Wording
3) คำชี้ขาดอนุญาโตตุลาการ
4) คำพิพากษาศาลปกครองสูงสุด
- ดู ความเป็นมา คำชี้ขาดฯ และคำพิพากษาฯ เกี่ยวกับปัญหาสัญญาสัมปทาน ITV>Click ที่นี่
4.5.2 สัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (Hope Well)
1) สัมปทาน vs. จ้างก่อสร้าง
2) Conceptual Design
3) Economic Crisis
4) Termination Clause
- ดู คดีเลิกสัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (HopeWell)>Click ที่นี่
4.5.3 สัญญาจ้างก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง (Turnkey Contract)
1) ไฟฟ้า ประปา โทรศัพท์ ฯลฯ
2) คำชี้ขาดอนุญาโตตุลาการ
3) Political Impact
4) คำพิพากษาศาลฎีกา
- ดู คดีค่าโง่สัญญาก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง>Click ที่นี่
4.5.4 สัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II
1) คำขอฉุกเฉินเปิดใช้ทาง
2) Economic Crisis
3) คณะผู้พิจารณาชั้นต้น
4) อนุญาโตตุลาการ 2 ชุด ทับซ้อนกัน
- ดู คดีชดเชยค่าผ่านทางสัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II>Click ที่นี่
4.5.5 สัญญาสัมปทานประปาระยอง
-ดูเพิ่มเติม
1) >>>อนุญาโตตุลาการภาครัฐ และ
2) >>>Interpretations and Resolutions of Disputes in Major Contracts
๕. ความส่งท้าย
๕.๑ สรุปสาระสำคัญเกี่ยวกับการตรวจ แก้ไข และทำสัญญาของ อปท.
|
"บ้านเมืองน่าอยู่ เชิดชูคุณธรรม"