(From >>> www.comepee.com)

คัมภีร์กฎหมาย : เวทีถาม - ตอบ แลกปลี่ยนสาระ
Welcome to KAMPREE Law Forum !!
กระทู้ |บทความ |ผู้จัดทำ |Home |articles |webboard |Gmail |Hotmail  

CONTRACT MANAGEMENT STRATEGIES FOR MAJOR PROJECTS
Asia Business Forum (Thailand) Ltd.


เรื่อง


INTERPRETATION & RESOLUTION OF DISPUTES IN MAJOR CONTRACTS


โดย



ศาสตราจารย์(พิเศษ) คัมภีร์ แก้วเจริญ



วันพุธที่ ๑๐ มิถุนายน ๒๕๕๒

เวลา ๑๓.๑๕ –๑๔.๑๕ น. ณ โรงแรมแชงกริล่า

ถนนเจริญกรุง สาทร กท.๑๐๑๒๐




1.ปัญหาสัญญาสัมปทาน ITV>Click

2.ปัญหาสัญญาร่วมทุนระหว่างรัฐกับเอกชน>Click

3.คดีค่าโง่สัญญาก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง>Click

4.คดีเลิกสัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (HopeWell)>Click

5.คดีชดเชยค่าผ่านทางสัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II>Click





1. ปัญหาสัญญาโครงการใหญ่ที่เกิดบ่อย

1.1 สภาพปัญหาของสัญญาโครงการใหญ่

1.1.1 ทุนทรัพย์สูง

1.1.2 เจ้าของโครงการ

1.1.3 ขั้นตอนดำเนินการ

1.1.4 สัญญาทางปกครอง

1.2 สัญญาทางปกครอง

1.2.1 คู่สัญญา

1.2.2 ลักษณะและวัตถุประสงค์ของสัญญา

1.2.3 หลักกฎหมายมหาชน : เอกสิทธิ์ของคู่สัญญาฝ่ายรัฐ
  • การทำสัญญา
  • การปฏิบัติตามสัญญา
  • การแก้ไขและเลิกสัญญา


    1.3 ปัญหาตามประเภทของสัญญาโครงการใหญ่

    1.3.1 สัญญาซื้อขาย

                    @สัญญาซื้อขายก๊าซธรรมชาติในอ่าวไทย

                    @สัญญาซื้ออาวุธยุทโธปกรณ์ของกองทัพไทย ในลักษณะ G. to G. กับประเด็นรัฐธรรมนูญว่าด้วยการพิจารณาเห็นชอบโดยรัฐสภา

    1.3.2 สัญญาจ้างก่อสร้าง

                    @สัญญาก่อสร้างสะพานข้ามแม่น้ำเจ้าพระยา

                    @สัญญาจ้างก่อสร้างแบบเบ็ดเสร็จ (Turnkey Contract) : กรณีศึกษาสัญญาก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง

    1.3.3 สัญญาร่วมทุน (Joint Venture Agreements)

  • ลักษณะต่างๆของสัญญาร่วมทุน

                    -Commercial Activities

                    -Public Activities

                    -เปรียบเทียบกรณีสัญญาหุ้นส่วนสามัญหรือร่วมเสี่ยงในกิจการค้า (Joint Venture)

                    -เปรียบเทียบกับการร่วมลงทุนตั้งบริษัท (Equity Joint Venture)

  • พิจารณาสัญญาเชิงธุรกิจ กับสัญญาทางปกครอง

  • หลักเกณฑ์พิเศษในการทำสัญญาร่วมทุนในกิจการของรัฐ

                    -เงื่อนไขพิเศษตามกฎหมายว่าด้วยการร่วมทุนฯของหน่วยงานของรัฐกับเอกชน (พรบ. ปี ๒๕๓๕/J.V. Act., B.E. 2535)

                    - ดู หลักกฎหมายเกี่ยวกับการให้เอกชนเข้าร่วมงาน/ร่วมลงทุนกับภาครัฐ Click ที่นี่

    1.3.4 สัญญาสัมปทาน(Concession Agreements)

                    -ลักษณะ วัตถุประสงค์ และความหมายของสัญญาสัมปทาน

                    @สัญญาสัมปทานบริการสาธารณะ (Public Utilities/Infrastructures)

                    @สัญญาสัมปทานทรัพยากรธรรมชาติ (Natural Resources)

  • หลักเกณฑ์พิเศษตาม พรบ.เหมืองแร่ฯ และพรบ.ปิโตรเลียมฯ

  • เงื่อนไขตามกฎกระทรวงกำหนดแบบสัมปทานปิโตรเลียม

                    @สัญญาสัมปทานการสื่อสาร (Communications)

                    @สัญญาสัมปทานกิจการอื่นๆ (Others Activities)

    1.3.5 สัญญาอื่นๆ

                    @สัญญาเข่ารถเมล์ปรับอากาศ NGV ของ ข.ส.ม.ก.

  • รถใช้เชื้อเพลิงประเภทไม่ก่อมลภาวะ(NGV)

  • จำนวนรถขั้นต่ำที่จัดให้บริการ=4,000 คัน/วัน(ทุกวัน) จัดทดแทนรถซ่อม(ทุกคัน)

  • เพดานจำนวนระยะทางใช้งานต่อวัน=300 ก.ม.

  • ราคาค่าเช่า=1,885 บาท/คัน/วัน

  • อัตราค่าตั๋วโดยสารไม่จำกัดระยะทาง(ระบบ e-ticket) : 1) ตั๋วปกติ=12 บาท/เที่ยว 2) ตั๋ววัน(ไม่จำกัดจำนวนเที่ยว/สายทาง)=30 บาท 3) ตั๋วเดือนทั่วไป=800 บาท 4) ตั่วเดือนนักเรียน=600 บาท

  • คุณภาพรถ ยางล้อรถ สภาพปลอดภัยต่อผู้โดยสาร/สิ่งแวดล้อม

  • การซ่อมบำรุงรักษาตัวรถ+อุปกรณ์


    2. แนวทางหลีกเลี่ยงปัญหา

    2.1 วิเคราะห์ปัญหา

    2.1.1 แนวปฏิบัติในการทำสัญญาโครงการใหญ่

             การเจรจาทำความตกลง

             การออกประกาศประกวดราคา

             ขั้นตอนดำเนินการทำสัญญาภายใต้หลักเกณฑ์ของ พ.ร.บ.ว่าด้วยการให้เอกชนเข้าร่วมงานหรือดำเนินการในกิจการของรัฐ พ.ศ. 2535

                    - ดู ปัญหาสัญญาร่วมทุนระหว่างรัฐกับเอกชน Click ที่นี่

                    - ดู หลักกฎหมายเกี่ยวกับการให้เอกชนเข้าร่วมงาน/ร่วมลงทุนกับภาครัฐ Click ที่นี่

    2.1.2 โครงสร้างของสัญญา

  • สัญญาฉบับลงนาม (Form of Contract)

             วรรคคู่สัญญา และวรรคลงลายมือชื่อ

             วรรคที่มาของสัญญา

             ข้อตกลงหลักและข้อกำหนดสิทธิหน้าที่หลัก

             ข้อตกลงทั่วไป

  • เอกสารผนวกท้ายสัญญา (Annexes)

  • เงื่อนไขของสัญญา (Conditions of Contract)

             เงื่อนไขทั่วไป (General Conditions of Contract - GCC)

             เงื่อนไขพิเศษ (Special Conditions of Contract - SCC)

             เงื่อนไขเฉพาะสัญญา (Particular Conditions of Contract - PCC)

  • เอกสารอื่นๆแนบท้ายสัญญา

             ข้อกำหนดโครงการ (Terms of Reference - TOR)

             แบบรูป (Drawings)

             ข้อกำหนดคุณลักษณะเฉพาะ (Specifications)

             รายการปริมาณและราคา (Bill of Quantities - BOQ หรือ B/Q)

             วิธีการชำระเงิน (Terms of Payments)

             เอกสารอื่นๆ เช่น หลักประกันสัญญา (Bank Guarantee)

    2.2 การยกร่างจัดทำร่างสัญญา

  • ข้อมูลประกอบการร่างและตรวจสัญญา

             กฎหมายและระเบียบเกี่ยวกับ สรป.

             แบบสัญญามาตรฐานของ สรป.

             ขั้นตอนการทำสัญญา

  • ปัญหาที่เกิดขึ้นบ่อยในการทำสัญญา

             ปัญหาข้อกฎหมาย

             ปัญหาแบสัญญามาตรฐาน

             ปัญหาทางปฏิบัติ

  • การยกร่างสัญญา

             การเตรียมการ : จัดทีมงาน และวางรูปแบบสัญญา M.C.

             การเรียบเรียง

             การนำเสนอ

    2.3 บันได ๓ ขั้นของการตรวจร่างสัญญาก่อนลงนาม

  • ตรวจเบื้องต้น

             ตัวบทกฎหมาย

             กฎ ระเบียบ มติคณะรัฐมนตรี

             เจตนารมณ์ของสัญญา

  • ค้นความใน

             ความชัดเจน และความสอดคล้อง

             ธรรมเนียม และประเพณีการค้า

             ความเป็นธรรม และความได้เปรียบเสียเปรียบ

  • ไขทางสำเร็จ

             ประสานงานกับหน่วยงานที่เกี่ยวข้องและคู่สัญญา

             ขอความเห็นชอบในหลักการของร่างสัญญา

             ให้ข้อเสนอแนะ

    2.4 การเจรจาและต่อรองประเด็นปัญหา

  • 2.4.1 เตรียมการ

  • ทำความเข้าใจ

             แนวปฏิบัติ ประเพณีการค้า

             ความได้เปรียบเสียเปรียบเชิงธุรกิจ

             องค์ประกอบการประชุมเจรจา

  • ศึกษารวบรวมข้อมูล

             วัตถุประสงค์ และรายละเอียดของสัญญา

             ระเบียบ มติ ครม. หลักกฎหมาย และความชอบด้วยกฎหมายกรณีหน่วยงานของรัฐเป็นคู่สัญญา

  • วิเคราะห์ประเด็น

             สถานภาพคู่เจรจา

             เป้าหมายการเจรจา

  • 2.4.2 ข้อพึงปฏิบัติในระหว่างเจรจา

             หาผู้ช่วยเจรจา เป็นคนกลาง และเปิดเผย

             ปรับตัวเข้ากับบรรยากาศที่ประชุมเจรจา

             ........จริงใจ ประนีประนอม

             ........มีเหตุผล

             ........ยอมรับ / ประทับใจ

             ........ยืนยัน / ภูมิใจ

             ........หยุดพักผ่อนคลาย

             ........ยืดเวลาแก้ปัญหา

  • 2.4.3 ข้อพึงปฏิบัติภายหลังการเจรจา

             เก็บความลับไว้ก่อน

             ประเมินผลการเจรจา

    2.5 ลงนามสัญญา

    2.4.1 ตรวจสอบ/รับรองข้อความในร่างสัญญา

    2.4.2 ตรวจสอบเอกสารประกอบสัญญา

    2.4.3 การมอบอำนาจ การประทับตราสำคัญ

    2.4.4 การลงนาม


    3. ทำอย่างไรเมื่อเกิดข้อพิพาท

    3.1 ทำความเข้าใจในประเด็นข้อพิพาท


    3.2 เจรจา ประนีประนอม หาข้อยุติในแต่ละประเด็น


    3.3 ตรวจสอบข้อสัญญาระงับข้อพิพาท (Arbitration Clause)


    3.4 เตรียมตัวปฏิบัติตามขั้นตอนระงับข้อพิพาท


    4. คดีศึกษา : กาารระงับข้อพิพาทตามสัญญาโครงการใหญ่

    4.1 สัญญาสัมปทาน ITV

    4.1.1 เจตนารมณ์

    4.1.2 Wording

    4.1.3 คำชี้ขาดอนุญาโตตุลาการ

    4.1.4 คำพิพากษาศาลปกครองสูงสุด

                    - ดู ความเป็นมา คำชี้ขาดฯ และคำพิพากษาฯ เกี่ยวกับปัญหาสัญญาสัมปทาน ITV>Click ที่นี่


    4.2 สัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (Hope Well)

    4.2.1 สัมปทาน vs. จ้างก่อสร้าง

    4.2.2 Conceptual Design

    4.2.3 Economic Crisis

    4.2.4 Termination Clause

                    - ดู คดีเลิกสัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (HopeWell)>Click ที่นี่


    4.3 สัญญาจ้างก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง (Turnkey Contract)

    4.3.1 ไฟฟ้า ประปา โทรศัพท์ ฯลฯ

    4.3.2 คำชี้ขาดอนุญาโตตุลาการ

    4.3. 3 Political Impact

    4.3.4 คำพิพากษาศาลฎีกา

                    - ดู คดีค่าโง่สัญญาก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง>Click ที่นี่


    4.4 สัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II

    4.4.1 คำขอฉุกเฉินเปิดใช้ทาง

    4.4.2 Economic Crisis

    4.4.3 คณะผู้พิจารณาชั้นต้น

    4.4.4 อนุญาโตตุลาการ 2 ชุด ทับซ้อนกัน

                    - ดู คดีชดเชยค่าผ่านทางสัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II>Click ที่นี่


    5.สรุป/เสนอแนะ/ถาม-ตอบ

    5.1 ข้อสรุปและทางแก้ปัญหาสัญญาโครงการใหญ่

    5.2 ฝากแง่คิด

    5.2.1 องค์ความรู้ต่างๆ (Knowledge)

    5.2.2 ความจริงใจ (Good Faith)

    5.2.3 หลักการบริหารจัดการที่ดี กับหลักธรรมาภิบาล (Good Governance)

    5.3 ถาม-ตอบ


  • เอกสารและเวปไซต์ประกอบการบรรยาย

    1) ดู >>> พ.ร.บ.ว่าด้วยการให้เอกชนเข้าร่วมงานฯ พ.ศ. ๒๕๓๕
    2) ดู >>> พ.ร.บ.ทุนรัฐวิสาหกิจ ๒๕๔๒ (มาตรา ๒๖ และอื่นๆ)
    3) ดู >>> พ.ร.บ.วิธีปฏิบัติราชการทางปกครอง ๒๕๓๙
    4) ดู >>> พรบ.จัดตั้งศาลปกครองและวิธีพิจารณาคดีปกครอง ๒๕๔๒
    5) ดู >>> สัญญาระหว่างประเทศ
    6) ดู >>> อนุญาโตตุลาการภาครัฐ
    7) ดู >>> อัยการ กับ สัญญาภาครัฐ
    8) ดู >>> สัญญาจ้างก่อสร้างฉบับ FIDIC
    9) ดู >>> เหตุยกเว้นความรับผิดตามสัญญาจ้างก่อสร้าง
    10) ดู >>> สัญญาจัดหาอาวุธยุทโธปกรณ์ของกองทัพไทย
    11) ดู >>> บริหารสัญญาจ้างก่อสร้างทางพิเศษ:มุมมองภาครัฐ
    12) ดู ปัญหาสัญญาสัมปทาน ITV >>> Click
    13) ดู ปัญหาสัญญาร่วมทุนระหว่างรัฐกับเอกชน >>> Click
    14) ดู คดีค่าโง่สัญญาก่อสร้างทางด่วน บางนา-บางปะกง >>> Click
    15) ดู คดีเลิกสัญญาสัมปทานทางรถไฟยกระดับ (HopeWell) >>> Click
    16) ดู คดีชดเชยค่าผ่านทางสัญญาสัมปทานทางด่วน Phase II >>> Click



    * * * * * * * * * * * *